В последнее время предприниматели с целью минимизации ЕСН и налога на доходы физических лиц прибегают к такому способу, как проведение основных выплат по заработной плате в виде платы за приобретение предприятием по договору купли-продажи ноу-хау (информации), то есть тех или иных секретов производства, являющихся объектом совместной интеллектуальной собственности работников и их имуществом. Вместе с тем предприниматели забывают о некоторых гражданско-правовых нюансах. Однако, казалось бы несущественные детали, могут привести данную схему оптимизации к полной недееспособности, включая доначисление сумм неуплаченных налогов, штрафные санкции и т.д. Как известно, ноу-хау - это информация, имеющая коммерческую ценность. Ноу-хау входит в группу объектов промышленной собственности. Исключительные права на объекты промышленной собственности удостоверяются охранными документами: патентами на изобретения и промышленные образцы, свидетельствами на полезные модели, товарные знаки, наименования мест происхождения. Патенты и свидетельства выдаются в соответствии с установленной процедурой патентным ведомством РФ на основе акта государственной регистрации заявленных объектов. Функции патентного ведомства возложены на Российское агентство по патентам и товарным знакам, которое входит в систему федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации (Указы Президента РФ от 14 августа 1996 г. № 1176 и № 1177 - СЗ РФ, 1996, № 34, ст. 4081, 4082). Согласие правообладателя на использование объектов промышленной собственности третьими лицами (о котором говорится в ч. 2 ст. 138 ГК) оформляется гражданско-правовыми договорами: о передаче исключительных прав или предоставлении лицензии (исключительной, неисключительной) на использование объектов промышленной собственности. Таким образом, для того, чтобы иметь возможность отдельно отчуждать права на информацию в качестве самостоятельного предмета сделок (не просто купля-продажа/передача информации или ноу-хау) - они должны быть надлежащим образом оформлены (в том числе документально). В соответствии с п. 1 ст. 6 ФЗ "ОБ УЧАСТИИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ИНФОРМАЦИОННОМ ОБМЕНЕ" от 04.07.1996 г. № 85-ФЗ документированная информация (информационные продукты/продукция) относится к объектам имущественных прав собственников и включаются в состав их имущества. В то же время в ст. 2 данного закона закреплено, что действия субъектов (собственников и владельцев) по обеспечению пользователей информационными продуктами являются информационными услугами. Таким образом, предметом сделки между работниками и работодателем должны являться не оказание информационных услуг, а купля - продажа имущественных прав на информационный продукт, передаваемый на электронных или бумажных носителях. При таком подходе вполне логичным выглядит и Письмо ГТК России от 20.01.1995 № 02-16/948 (не зарегистрировано в Минюсте России), в котором указывается, что в случае перемещения через таможенную границу Российской Федерации носителей с записанной на них информацией эти носители информации классифицируются в соответствующие товарные подсубпозиции ТН ВЭД. Например, магнитные диски с записанной информацией классифицируются в товарной позиции 852490; бумажные носители с записанной информацией классифицируются в группе 49. Основой для начисления таможенных платежей является стоимость не только носителей, но и информации при условии, что таковая указана в контракте. В соответствии со ст. 454 ГК РФ объектом купли-продажи являются вещи. Согласно ст. 128 ГК РФ вещи, информация и имущественные права являются самостоятельными объектами гражданских прав. Однако п. 4 ст. 454 установлено правило о том, что к продаже имущественных прав применяются, если иное не вытекает из их содержания или характера, общие положения о купле - продаже. Положения § 1 гл. 30 ГК, безусловно, применимы к договорам об уступке патентов (передаче исключительных прав, основанных на интеллектуальной собственности) на все виды интеллектуальной собственности в той мере, в какой иное не вытекает из содержания или характера соответствующего права. Это относится: - к изобретениям, - полезным моделям, - промышленным образцам; - аналогичен подход и для случаев полной уступки прав на товарный знак и знак обслуживания, - а также на технологию интегральных микросхем, на программу для ЭВМ или базу данных. Решение вопроса о возможности применять это правило к продаже иных имущественных прав требует конкретного анализа, с учетом существа и характера таких прав. Таким образом, подчеркнем, что продажа просто информации есть ни что иное, как оказание информационных услуг. То же самое можно сказать о договорах передачи ноу-хау или предоставление информации. Речь о купле-продаже может идти только в случае оформления договора как купли-продажи имущественных прав на информационный продукт/результаты интеллектуальной деятельности (ноу-хау). В случае же заключения договора купли-продажи информации (передачи ноу-хау) и аналогичных работодатель не вправе рассчитывать на оптимизацию выплат по ЕСН (см. абз. 3 п. 1 ст. 236 НК РФ). Исключение в данном случае составляет случай, когда предприятие производит единовременные выплаты за ноу-хау, что позволяет отнести последнее к амортизируемому имуществу (п. 1 ст. 256 НК) и в силу п. 5 ст. 270 и п. 3 ст. 236 НК не платить ЕСН (указанные выплаты не признаются объектом налогообложения, так как у налогоплательщиков - организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде). В отношении экономии по налогу на доходы физических лиц заметим следующее. В силу п. 2 ст. 38 НК РФ "под имуществом в настоящем Кодексе понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации". В п.п. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ говорится о том, что физические лица имеют право на имущественный налоговый вычет в размере 125 тысяч рублей только при продаже ИМУЩЕСТВА. Таким образом, продажа последними своих имущественных прав на ноу-хау не подпадает под указанную льготу. Автор: А.П. Сегодин, старший юрисконсульт юридической группы "ИФА" Источник: |