| Использование программы для ЭВМ или БД третьими лицами (пользователями) осуществляется на основании договора с правообладателем. Договор на использование программы для ЭВМ или БД может быть зарегистрирован в Агентстве. В том случае, когда речь идет о договоре на передачу всех имущественных прав на программу или БД, уже зарегистрированную в Агентстве, договор подлежит обязательной регистрации. Заявление на регистрацию договора подается в соответствии с Правилами регистрации договоров (Приложение 8). При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных. Такой вид договоров называют "оберточными" лицензиями (shrink-wrap license). В отличие от традиционных лицензионных договоров на объекты авторского права, заключаемых в предписанной законодательством письменной форме, данные договоры являются разновидностью конклюдентных сделок. Зарубежная практика применения подобных лицензий предусматривает визуально воспринимаемое расположение такой лицензии на внешней стороне запечатанных прозрачной пленкой упаковок распространяемых массовым пользователям экземпляров программы для ЭВМ или базы данных. Такая форма представления применяется, если объем лицензии допускает возможность такого размещения. В противном случае рекомендуется помещать полный текст лицензии внутри запечатанной упаковки с предпродажным ознакомлением покупателя о содержании и нанесением на упаковку соответствующей предупредительной надписи. Вскрытие покупателем упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных (например, путем разрезания или разрыва прозрачной пленки упаковки) и является конклюдентных действием, осуществляя которое покупатель выражает свое согласие с условиями "оберточной" лицензии. Рассмотрим примерное содержание такой лицензии, т.е. перечень существенных условий, которые следует в нее включать. Авторский договор (в том числе и рассматриваемого вида) должен предусматривать: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и / или порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты. Данные условия можно считать существенными, отсутствие их в договоре делает его недействительным со всеми вытекающими последствиями. Прежде всего, в "оберточной" лицензии указывается, что вскрытием упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных пользователь выражает свое согласие с условиями данной лицензии. Поэтому пользователю предлагается перед ее вскрытием внимательно с ней ознакомиться. В случае же несогласия пользователя с ее условиями ему предлагается немедленно возвратить нераспечатанную упаковку экземпляра программы для ЭВМ или базы данных вместе с соответствующей документацией, если таковая имелась, продавцу. В качестве условий, характеризующих способ использования произведения, обычно указывают возможность использования данного экземпляра произведения на одной ЭВМ (одном терминале, связанном с ЭВМ). Дополнительно отмечается недопустимость его использования более чем на одной ЭВМ или более чем одним пользователем в сети одновременно. При этом оговаривается и возможность свободного использования результатов, полученных с помощью лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных. Иногда оговаривают дополнительное условие о том, что распространять такие результаты пользователю надлежит с уведомлением об их получении с помощью лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных, имущественные права, на которую принадлежат определенному лицу. В том случае, когда лицензируемая программа для ЭВМ или база данных по условиям, содержащихся в сопроводительной документации, может включаться в состав иных создаваемых их пользователем программ для ЭВМ и баз данных, в "оберточной" лицензии оговаривается этот факт. Дополнительно устанавливаются связанные с ним условия (в частности, указание знака охраны составной части нового произведения на всех выпускаемых в свет его экземплярах). Кроме того, в "оберточной" лицензии оговаривается, что обладателем всех имущественных прав на лицензируемую программу для ЭВМ или базу данных является определенное лицо. Пользователь в силу настоящего договора обладает имущественными правами на нее в объеме, указанном в лицензии. Следует также устанавливать ограничения права пользователя на использование лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных: допустимость адаптации, установки на жесткий диск, записи и хранения в памяти, а также изготовления лишь одной архивной копии (применяемой для замены правомерно приобретенного экземпляра в случае, когда оригинал произведения утерян, уничтожен или стал непригодным для использования). При этом должно соблюдаться условие, что такая копия не может использоваться для иных целей и подлежит уничтожению в случае, когда дальнейшее использование произведения перестает быть правомерным. Дополнительно может быть отмечено, что передавать законно приобретенный экземпляр программы для ЭВМ или базы данных третьим лицам пользователь может также, соблюдая определенные условия. В частности, необходимо убедиться в согласии этих лиц с условиями "оберточной" лицензии, самому прекратить использование данной программы или базы данных и уничтожить все свои копии, включая архивную. В "оберточной" лицензии приводятся и условия, предоставления пользователю ограниченной гарантии на оговоренный там срок. Положения этой гарантии включают указание на то, что магнитные носители, на которых распространяется лицензируемая программа для ЭВМ или база данных, не содержат дефектов, обусловливающих их неработоспособность. Дополнительно может быть указано, что на этих магнитных носителях лицензируемая программа для ЭВМ или база данных зафиксирована в полном объеме; что характеристики и свойства лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных соответствуют установленным в сопроводительной документации. В течение гарантийного срока лицензиар берет на себя обязательство замены дефектного экземпляра на новый или возврата уплаченной за его приобретение денежной суммы в обмен на возврат пользователем дефектного экземпляра. Такая гарантия предоставляется, только если обнаруженный дефект не был вызван нарушением пользователем оговоренных в документации условий использования лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных или является следствием действия непреодолимой силы (при "форс-мажорных" обстоятельствах). Отмечается, что данная гарантия является единственной предоставляемой пользователю лицензиаром в отношении лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных, что она не передается иному лицу (даже при правомерной передаче ему пользователем экземпляра данного произведения). Оговаривается также, что в любых случаях ответственность лицензиара перед пользователем не может превышать размера выплаченной суммы за приобретение соответствующего экземпляра произведения. В конце "оберточной" лицензии приводится адрес, телефон, факс и иные сведения для связи пользователя с лицензиаром по вопросам, связанным с действием этой лицензии. Отечественная и зарубежная практика свидетельствует о том, что многие фирмы одновременно с "оберточными" лицензиями применяют регистрационные карты конечных пользователей программ для ЭВМ и баз данных, в которых указывается полное наименование обладателя всех имущественных прав на эту программу для ЭВМ или базу данных, какие преимущества дает заполнение пользователем регистрационной карты и ее отправление правообладателю (в частности, бесплатное информационное обслуживание по вопросам, связанным с последующими модификациями и усовершенствованиями, организуемыми выставками, семинарами, курсами и т.д., иные льготы). Далее, в карте предусматриваются заполняемые пользователем графы: фамилия, имя и отчество пользователя; его адрес; телефон; факс; дата заполнения и его подпись. |