Содержание договоров

При заключении договоров, направленных на создание научно-технической продукции (НТП), необходимо определять вид обязательств договаривающихся лиц, т.к. от этого зависит распределение между ними создаваемой интеллектуальной собственности.

При производстве и реализации НТП, включающей отчеты и интеллектуальную собственность, используется ряд договорных отношений и соглашений, в которых, в зависимости от уровня разработки, оговариваются условия и обязательства исполнителя, и заказчика, и лиц использующих инновации.

Практика показывает, что наибольшее распространение имеют договорные обязательства в виде договоров и соглашений.

Как правило, договор обязывает исполнителя провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, разработку образца нового изделия, конструкторскую документацию или новую технологию, а заказчика - принять работу и оплатить ее. Во многих отношениях договоры близки к договорам подряда и для них характерно превалирование прав заказчика на результаты работ, особенно имущественных прав. 

В свою очередь, соглашение предусматривает обязательство их участников соединить свои вклады, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи, и совместно действовать, используя их, для получения научно-технических результатов. Для таких соглашений характерно возникновение и реализация общих долевых прав участников. 

Участники договорных обязательств могут также заключать соглашения и договоры, в которых будут содержаться элементы различных видов договоров, например, договор уступки патента, лицензионный договор о предоставлении прав на использование охраняемых объектов промышленной собственности, договор о предоставлении ноу-хау и т.д.

Рассмотрим некоторые общие и частные вопросы, касающиеся содержания и структуры типовых договоров, соглашений, контрактов (далее договор).

Как правило, при заключении договора присутствует статья “Определения”, которая содержит определения терминов. Эта часть договоров является важной для понимания и толкования их текстов.

Основными терминами, требующими определения, являются следующие: 

1. "Интеллектуальная собственность"(ИС) - исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, включая права, относящиеся к:

- литературным, художественным и научным произведениям;
- исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам;
- изобретениям во всех областях человеческой деятельности;
- научным открытиям;
- промышленным образцам;
- товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;
- защите против недобросовестной конкуренции;

а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной области.

[Ст. 2 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности, подписанной в Стокгольме 14 июля 1967 года]

2. "Объекты промышленной собственности"(ОПС) - Объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции”.

[Ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности в ред. от 14 июля 1967 г.]

3. "Патент" – удостоверяет приоритет, авторство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец. Патентный закон РФ с изменениями и дополнениями от 7 февраля 2003 г.

4. "Информация" - сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов, независимо от формы их представления. 

5. "Конфиденциальная информация" - зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать, доступ к которой (публикация) ограничивается в соответствии с контрактом или соглашением. 

6. "Программные средства" - программы для электронных вычислительных машин и базы данных, способные к правовой охране. 

7. "Ноу-хау" - техническая, организационная или коммерческая информация, составляющая секрет производства товаров, работ и услуг, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам и обеспеченная на законных основаниях необходимой охраной. 

8. "Предшествующая интеллектуальная собственность" - принадлежащая участникам договорных отношений интеллектуальная собственность, использование которой необходимо для выполнения работ по контракту или соглашению. 

9. "Создаваемая интеллектуальная собственность" - исключительные права на полученные при выполнении работ по контракту или соглашению результаты, способные к правовой охране. 

Определения вышеуказанных терминов могут быть в зависимости от конкретных контрактов или соглашений несколько изменены. 

Опыт показывает, что при заключении договора на выполнение научно-технических и опытно-конструкторских работ стороны подчас не уделяют особого внимания вопросу о праве собственности на их результаты.

Наиболее распространенной является ситуация, когда на заключительной стадии создания новой разработки выясняется что права на нее не урегулированы.

Договаривающие стороны обычно включают текст договоров оговорку о рассмотрении вопроса по распределению прав на выполненные результаты. При этом на завершающей стадии работ исполнитель нередко высказывает претензии на полное владение этими результатами. И если к моменту завершения работ отсутствует жесткая зависимость исполнителя от финансовых средств заказчика (инвестора) и исполнитель не склонен руководствоваться категориями морально этического характера, решить данный конфликт непросто.

Судебный путь решения подобных коллизий не всегда целесообразен прежде всего потому, что не способствует поддержанию нормальных взаимоотношений между сторонами конфликта, без чего заказчику работ весьма трудно будет внедрить их в производство. Вне всякого сомнения, все серьезные проблемы лучше решать до начала производства работ.

Совместная собственность на результаты выполненных работ в отдельных случаях может стать серьезным препятствием для использования разработки. Это связано с различными представлениями каждого из совладельцев о путях такого использования. Порой даже вопрос, на каком именно предприятии разместить выпуск продукции по изготовленным чертежам, вызывает активное противодействие одной из сторон.

В соответствии с действующим законодательством коммерческое использование объектов, находящихся в совместной собственности, возможно лишь при условии согласия всех совладельцев, в связи с чем при бескомпромиссной позиции одного из них до подписания договора об условиях их использования на практике дело не всегда доходит.

В этой связи следует рекомендовать или же изначально определять лишь одного владельца разработки, или, по крайней мере, на начальной стадии использования передать права в части продвижения ее на рынок третьему лицу.

Достаточно характерна ситуация, когда при разработке научно-технической продукции исполнитель осознанно закладывает в нее необходимость использования запатентованного решения (чаще всего своего собственного), не ставя об этом в известность инвестора. В последующем заказчику предъявляется претензия на нарушение исключительных прав патентообладателя. Конечно, включение в создаваемую разработку чужого запатентованного решения может иметь место и без умысла исполнителя (например, по причине элементарной беспечности, когда и в ходе работ не проводятся необходимые патентные исследования). К сожалению, в договорах на выполнение данных работ исполнителям не вменялась обязанность обеспечить патентную чистоту разработки.

В этой связи в тексте договора на создание научно-технической продукции рекомендуется вменить исполнителю в обязанность проведение соответствующих исследований и предусмотреть для него материальную ответственность в случае нарушения исключительных прав третьих лиц. К сожалению, таким простым средством на практике зачастую пренебрегают.

Следующая проблема возникает из-за того, что отечественный инвестор не придает значения необходимости подтверждения прав собственности на объект, созданный в результате творческой деятельности. До недавнего времени как таковую проблему подтверждения прав на созданную разработку не относили к числу актуальных. Однако печальный опыт целого ряда довольно солидных фирм свидетельствует о необходимости рассмотреть этот вопрос более пристальным образом.

В отечественной практике имел место ряд случаев заключения договора на использование объекта интеллектуальной собственности с авторами разработки, не являющимся обладателем прав на разработку, или лицом, являющимся лишь ее совладельцем. На практике, к сожалению, не всегда учитывают, что понятия "автор" разработки или "организация-разработчик" могут не совпадать с понятием "собственник", а правом использования результатов научно-технической деятельности по существующему законодательству обладает заказчик научно-технических работ (если в договоре на ее создание не оговорено иное). Помимо этого при совместной собственности передача прав на использование объекта может иметь место лишь при согласии на это всех совладельцев. В этой связи еще на стадии переговорного процесса принимающая сторона должна тщательно проверить всю документацию правообладателя, подтверждающую наличие у него прав собственности.

Согласно вышесказанному в договорах должна быть конкретно обозначена вся интеллектуальная собственность, создание, использование, применение либо уступка прав на объекты интеллектуальной собственности. При этом интеллектуальную собственность необходимо разграничить на предшествующую и создаваемую. Использование предшествующей интеллектуальной собственности должно быть обеспечено соответствующими мерами правовой охраны. 

В договорах использование предшествующей интеллектуальной собственности дает возможность повышать цену выполняемых научно-технических работ, которая должна покрывать издержки исполнителя работ и его вознаграждение. 

В соглашениях предшествующая интеллектуальная собственность может выступать в качестве вклада ее обладателя в общее дело участников соглашения, соразмерно которому затем может распределяться доход от реализации результатов выполненных работ. 

Вне зависимости от вида договорных обязательств необходимо точно определять объем прав каждой из сторон на использование предшествующей интеллектуальной собственности, а также условия и порядок реализации этих прав. 

В договорах на выполнение научно-технических работ должна быть специально обозначена информация, признаваемая сторонами конфиденциальной для данного договора. Кроме того, в контрактах и соглашениях должны быть определены конкретные меры и обязательства по охране конфиденциальности обозначенной информации, а также условия и порядок доступа к ней (публикации) третьих лиц.

При всем многообразии, по существу есть только два основных типа соглашений о конфиденциальности: одностороннего и двустороннего действия.

При подписании типичного одностороннего соглашения только для получателя устанавливаются определенные правила, в то время как передающая сторона не имеет каких либо ограничений. В этом случае получателю технологии необходимо более полно учитывать трактовку, значение терминов, определений и понятий, включенных в соглашение. Таким образом, заложенные в соглашении термины, определения перейдут в требования для принимающей стороны. Поэтому, нужно прибегать к соглашению двустороннего действия. В этом случае обе стороны, подписывающие договор, будут играть по единым правилам.

Составляя соглашения о конфиденциальности, нельзя забывать о краткости. Необходимо вносить в него только основные моменты и предметы, о которых стороны могут вести переговоры в будущем. Дать точное, четкое определение предмета соглашения.

Важной частью соглашения является указание даты, когда срок положения о конфиденциальности истекает. Стандартное соглашение в химической, электронной, электротехнической промышленности обычно заключается на три-пять лет с момента подписания или передачи информации. Более продолжительные периоды встречаются реже. При производстве простой продукции практикуются сроки в один год, от года до трех лет.

Нельзя забывать о требованиях конфиденциальности, согласовывая условия испытаний. Когда объекты, отправляются на испытания, могут применяться правила конфиденциальности, ограничивающие дальнейшее использование переданных или полученных в результате испытаний знаний.

Более специфический вопрос-передача материалов. Кроме стандартных статей, в условиях испытаний, указываются правила обращения с образцами, материалами, веществами, которые передаются другой стороной. Необходимо заранее оговорить условия осуществления процесса, требования к материалам, оборудованию, квалификации обслуживающего персонала. Обязательно подчеркивается, что тот, кто передает информацию или материалы, ожидают в ответ результаты испытаний. Результаты опытных или лабораторных испытаний в производственных условиях могут и не подтвердиться. Должно быть четко определено, что значит: процесс “работает” или “не работает”.

Конфиденциальность является основой так называемого соглашения о практическом ознакомлении или об ознакомительном визите. В момент заключения соглашения получающая сторона хотела бы посмотреть, как работает технология, установка, может быть завод. Знакомясь с работой, лицензиат получает определенную информацию, т.е. открываются все или многие секреты. И теперь это уже не ноу-хау, не конфиденциальные сведения. Поэтому возникает вопрос: как защитить свою собственность? Наилучшей защитой является получение лицензиаром какой-то суммы. Может быть, это не самое позитивное решение. Но если вы заплатили, к примеру, 100 тыс.долл. в качестве оплаты такого посещения, то возникает препятствие нарушать положения договора о конфиденциальности, в котором говорится, что вся полученная в ходе визита информация является закрытой, предусмотрены меры за её несанкционированное использование или разглашение.

Право на получение патента на ОПС, созданные работником (автором) в связи с выполнением своих трудовых обязанностей (служебное изобретение), принадлежит работодателю, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. В случае если работодатель получит патент на служебное изобретение, работник (автор), которому не принадлежит право на получение патента, имеет право на вознаграждение. В этой связи в договорах и соглашениях необходимо предусматривать размер вознаграждения и порядок выплаты авторам.

Вывоз научно-технического продукта или результатов завершенных НИР, создающих объекты интеллектуальной собственности из Российской Федерации осуществляется в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации. В этой связи при заключении договоров стороны должны определить такую интеллектуальную собственность и обязательства по обеспечению передачи соответствующих товаров, работ и услуг путем прохождения экспортного контроля в собственных странах. 

Игнорирование данного положения может привести либо к затруднению или даже невозможности передачи результатов выполненных научно-технических работ между договаривающимися сторонами, либо в худшем случае к уголовному наказанию. 

При заключении контрактов и соглашений, заключаемых с зарубежными партнерами, недопустимо подписание их текстов на каком-либо одном языке, отличном от русского. В тексты контрактов и соглашений, составленных на двух и более языках, один из которых должен быть русским, необходимо включать положение, согласно которому каждый из текстов имеет одинаковую юридическую силу. 

Значительные проблемы для российской стороны создает в данном случае выбор языка контракта, корреспонденции и судебного разбирательства. Это предполагает двойной перевод и создает дополнительные предпосылки к “не прохождению” информации.

При подписании договоров и соглашений с иностранным контрагентом следует учитывать всё законодательство (патентное, налоговое, таможенное и др.), установить особенности того или иного закона. Как, например, законодательством какой страны следует руководствоваться при разрешении спора, возникшего при его исполнении. Между тем стороны договора зачастую ограничиваются лишь определением места рассмотрения споров, а в ряде случаев в договорах отсутствует волеизъявление сторон в отношении места рассмотрения споров и применимого права. Или, какие требования предъявляются законодательством страны контрагента к технологиям при их ввозе, а также к товарам, производимым по передаваемой технологии. При этом особого внимания требуют технологии производства товаров, подпадающих под категорию, связанную со строгой ответственностью за вред, причиненный потребителю дефектной продукцией.

На наш взгляд, договор в котором предусмотрено большее количество аспектов законодательства, является своего рода индикатором того, насколько серьезно и ответственно подошла российская сторона к подписанию договора с иностранным лицом.

В договорах необходимо определять конкретные механизмы разрешения споров, которые могут возникнуть между договаривающимися сторонами. Эти механизмы должны быть понятны каждой из сторон и в максимальной степени самодостаточны. Простое отнесение решения спорных вопросов к компетенции судебных органов создает только дополнительные трудности, т.к. требует знания как законодательства той или иной страны, так и правил судопроизводства. 

В любом договоре с зарубежным контрагентом должны быть четко определены санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств. Между тем в договорах с иностранным контрагентом, как правило, вопросу об ответственности сторон за нарушение условий договора не уделяется должного внимания. Положения, свидетельствующие о детальной проработке вопроса, касающегося возможных нарушений договорных обязательств, отсутствуют, договоры, предусматривающие уплату штрафов, неустоек и убытков в определенном разумном размере, на практике крайне редки.

При заключении сделки российская сторона, как правило, не имеет отчетливого представления о различиях ответственности за неисполнение договора в зависимости от применимого по договору права. Между тем подход к данному вопросу в различных правовых системах имеет существенные отличия. Так, в англосаксонской системе штрафные санкции не допускаются, а значит, при нарушении договорных обязательств, в случае, если спор рассматривается в соответствии с законодательством США или Великобритании, штраф не будет признан. По законодательству этих государств в качестве санкции за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств возможно требовать лишь возмещения согласованных и заранее определенных убытков. Вместе с тем, в странах с континентальным правом (Франция, Германия, Австрия и другие страны континентальной Европы) штраф как санкция за неисполнение договорных обязательств может быть признан.

В практике заключения различных договоров, в частности лицензионных договоров нередки случаи, когда одна из сторон договора не выполняет его полностью или частично или выполняет ненадлежащим образом, что побуждает потерпевшую сторону требовать досрочного расторжения договора и возмещения понесенных убытков. Возможности досрочного расторжения договора и возникающие вследствие этого юридические последствия определяются именно выбором применимого к отношениям сторон договора права. Сравнительный анализ законодательств РФ и иностранных государств указывает на существенные различия в правовом регулировании вопроса о расторжении договора, прекращении обязательств. Следовательно, при определении компетентного права очевидна необходимость тщательного изучения норм соответствующего законодательства в этой части.

При этом особой осторожности требует подход к условиям расторжения договора согласно английскому “Общему праву”, имеющему свою специфику по данному вопросу, а именно: нарушение договора дает потерпевшей стороне право требовать досрочного прекращения договора и компенсации понесенных убытков только в том случае, если это нарушение “акцептовано” потерпевшей стороной. В противном случае односторонний отказ от исполнения обязательств будет расценен как нарушение договора до наступления сроков его исполнения.

Как следует из изложенного, подход к урегулированию одних и тех же вопросов, имеющих значение для определения взаимных прав и обязанностей сторон договора, в национальных правовых системах неодинаков. В этой связи при заключении договора с иностранным контрагентом стороны должны стремиться к тому, чтобы в заключенном договоре содержались по возможности полные ответы на все вопросы, которые могут возникать в процессе исполнения договора и при нарушении сторонами договорных обязательств.

Продуманно и юридически грамотно составленный договор не является сам по себе стопроцентной гарантией благополучного развития отношений сторон, но может в значительной мере предотвратить споры и разногласия между сторонами договора, а в случае возникновения таковых — способствовать их справедливому разрешению.

Далее мы рассмотрим элементы различных видов договоров, например, соглашение о сотрудничестве, договор уступки патента, договор о предоставлении ноу-хау, лицензионный договор о предоставлении прав на использование охраняемых объектов промышленной собственности и т.д.