2.1. Общие положения Глава 70 ГК РФ регламентирует вопросы, связанные с авторским правом. Следует отметить, что в отличие от действовавшего до 1 января 2008 г. Закона РФ от 09.07.1993 № 5351-1 “Об авторском праве и смежных правах”, в главе 70 ГК РФ приводится понятие авторских прав и вводится новый для российского законодательства термин “интеллектуальные права”. В соответствии с п. 1 ст. 1255 ГК РФ интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами. Согласно п. 2 ст. 1255 ГК РФ автору произведения принадлежат следующие права: 1) исключительное право на произведение; 2) право авторства; 3) право автора на имя; 4) право на неприкосновенность произведения; 5) право на обнародование произведения. В случаях, предусмотренных ГК РФ, автору произведения наряду с правами, указанными в п. 2 ст. 1255 ГК РФ, принадлежат другие права, в том числе право на вознаграждение за использование служебного произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства. В ст. 1256 ГК РФ определяется действие исключительного права на произведения науки, литературы и искусства на территории РФ. Исключительное право на произведения науки, литературы и искусства распространяется: 1) на произведения, обнародованные на территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории Российской Федерации, и признается за авторами (их правопреемниками) независимо от их гражданства; 2) на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской Федерации, и признается за авторами, являющимися гражданами Российской Федерации (их правопреемниками); 3) на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской Федерации, и признается на территории Российской Федерации за авторами (их правопреемниками) – гражданами других государств и лицами без гражданства в соответствии с международными договорами Российской Федерации. Из содержания п. 1 ст. 1256 ГК РФ следует, что выделяются три категории авторов, исключительные права на произведения которых охраняются на территории Российской Федерации: • граждане РФ; • граждане других государств, имеющих международные договоры с РФ; • лица без гражданства (лица, не являющиеся гражданами РФ и не имеющие доказательства наличия гражданства иностранного государства). Из перечисленных положений следует, что правовая охрана не предоставляется произведениям, чьи авторы являются гражданами других государств, не имеющих с РФ международных договоров. Произведение также считается впервые обнародованным путем опубликования в Российской Федерации, если в течение тридцати дней после даты первого опубликования за пределами территории Российской Федерации оно было опубликовано на территории Российской Федерации (п. 2 ст. 1256 ГК РФ). При предоставлении на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации автор произведения или иной первоначальный правообладатель определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для приобретения авторских прав (п. 3 ст. 1256 ГК РФ). Предоставление на территории Российской Федерации охраны произведениям в соответствии с международными договорами Российской Федерации осуществляется в отношении: • произведений, не перешедших в общественное достояние в стране происхождения произведения вследствие истечения установленного в такой стране срока действия исключительного права на эти произведения • произведений, не перешедших в общественное достояние в РФ вследствие истечения предусмотренного ГК РФ срока действия исключительного права на них (п. 4 ст. 1256 ГК РФ). При предоставлении охраны произведениям в соответствии с международными договорами РФ срок действия исключительного права на эти произведения на территории Российской Федерации не может превышать срок действия исключительного права, установленного в стране происхождения произведения. Понятие автора произведения науки, литературы или искусства дается в ст. 1257 ГК РФ. Автором признается гражданин, творческим трудом которого создано произведение. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное. В ст. 1258 ГК РФ содержится понятие соавторства – это граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом, независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение. В п. 1 ст. 1258 содержится перечень объектов авторского права, а именно произведений, которые подлежат охране авторским правом. Данный перечень не является исчерпывающим, т.е. законодатель допускает наличие и иных объектов авторского права. Это вполне обосновано, ведь творческая деятельность, направленная на создание чего-то нового и отличного от ранее созданного, непредсказуема, что и отразилось на формулировках ГК РФ. В ст. 1258 ГК РФ нашли отражение те объекты, которые на практике получили наибольшее распространение и признание. Перечислим их: • литературные произведения; • драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения; • хореографические произведения и пантомимы; • музыкальные произведения с текстом или без текста; • аудиовизуальные произведения; • произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; • произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства; • произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов; • фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; • географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам; • другие произведения. К объектам авторских прав также относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения. Программам для ЭВМ посвящены ст. 1261, 1262 ГК РФ. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. В п. 2 ст. 1259 урегулированы отношения, связанные с созданием производных и составных произведений. При рассмотрении вопросов о создании производных произведений следует помнить, что авторское право охраняет форму, а не содержание произведений. Так, к объектам авторских прав относятся: 1) производные произведения, то есть произведения, представляющие собой переработку другого произведения; 2) составные произведения, то есть произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда. Необходимо учитывать, что использование в содержании произведения элементов, частей содержания другого произведения не является созданием производного произведения. Авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме (п. 3 ст. 1259 ГК РФ). В п. 7 ст. 1259 ГК РФ затронут весьма важный вопрос – будет ли охраняться законом только целое произведение или охране подлежит и часть произведения? ГК РФ не отвечает на вопрос: если произведение не закончено, будет ли оно признаваться частью произведения и будет ли охраняться такое незаконченное произведение? Пункт 7 ст. 1259 устанавливает, что авторские права распространяются: • на часть произведения, • на его название, • на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным п. 3 ст. 1259 ГК РФ. Персонаж как охраняемая часть произведения назван в ч. 4 ГК РФ впервые. Такая необходимость возникла в связи с возросшим числом судебных споров по поводу авторских прав на персонаж. В Постановлении ФАС Московского округа от 12.10.2005 № КА-А40/9754-05-П суд указал, что не регистрируются в качестве товарных знаков обозначения, воспроизводящие названия известных в Российской Федерации произведений науки, литературы и искусства, персонажи из них или цитаты, произведения искусства или их фрагменты без согласия обладателя авторского права или его правопреемников. Из указанного спора можно увидеть, как важно закрепить понятие “персонаж”, т.к. популярность некоторых персонажей настолько велика, что такие успешные результаты творческого труда авторов, создавших их, следует защищать на уровне закона. В Постановлении подробным образом проведен анализ такого известного персонажа как Винни-Пух. Рассматривая спор, суды первой и апелляционной инстанций установили, что сказка Б. Заходера “Винни-Пух и все-все-все” является производным произведением от сказки А. Милна. Между тем персонаж в сказке Б. Заходера отличается от персонажа сказки А. Милна. Его имя не является дословным переводом имени английского персонажа. В сказке Б. Заходера он именуется по-разному (Винни-Пух, Винни, Пух) и каждое из имен указывает на конкретный персонаж – медвежонка. В сказке Б. Заходера персонаж медвежонок Винни-Пух, или Вини, приспособлен к восприятию русскоязычного читателя, имеет некоторые различия в поведении, то есть, наделен автором определенными оригинальными узнаваемыми чертами. Слово “Вини” введено в лексикон русского языка Б. Заходером после издания в 1960 году книги “Винни-Пух и все-все-все” (первоначальное название “Винни-Пух и все остальные”), и персонаж под именем Винни или Винни-Пух получил широкую известность у российского потребителя. Как правильно определил суд, персонаж является частью литературного произведения, его действующим лицом, наделенным автором определенной внешностью, чертами характера, совершающим определенные поступки. Таким образом, понятие “персонаж” включает в себя многие составляющие, в т.ч. имя, отличающее его от других схожих персонажей. Слово “Вини” как одно из имен персонажа медвежонка в сказке Б. Заходера является неотъемлемой частью образа медвежонка наравне с его внешностью, поступками, чертами характера. Суды первой и апелляционной инстанций правильно признали, что именно такое название медвежонка вызывает ассоциации в сознании российского потребителя с персонажем сказки Б. Заходера. В связи с этим суды пришли к правильному выводу, что регистрация товарного знака “Вини” произведена в нарушение требований закона. Вот такие интересные споры разгораются вокруг известных персонажей, что еще раз подтверждает важность положений п. 7 ст. 1259 ГК РФ. Важно! Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей. В отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с правилами ст. 1262 ГК РФ. Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования. Например, метод изложения материала при чтении лекций не будет охраняться авторским правом. Не являются объектами авторских прав: 1) официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы; 2) государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и тому подобное), а также символы и знаки муниципальных образований; 3) произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов; 4) сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и тому подобное). Статья 1260 ГК РФ упоминает об авторских правах, возникающих у переводчиков, авторов иных производных произведений, составителей сборников. Переводчику, а также автору иного производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки или другого подобного произведения) принадлежат авторские права соответственно на осуществленные перевод и иную переработку другого (оригинального) произведения. Составителю сборника и автору иного составного произведения (антологии, энциклопедии, базы данных, атласа или другого подобного произведения) принадлежат авторские права на осуществленные ими подбор или расположение материалов (составительство). Переводчик, составитель либо иной автор производного или составного произведения осуществляет свои авторские права при условии соблюдения прав авторов произведений, использованных для создания производного или составного произведения (п. 3 ст. 1260 ГК РФ). В ст. 1263 ГК РФ дано понятие “аудиовизуальное произведение”, определены субъекты, которые признаются авторами аудиовизуального произведения, урегулированы права изготовителя аудиовизуального произведения, права авторов произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение. Аудиовизуальным произведением является произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств. Аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения, а также все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы и другие подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации (п. 1 ст. 1263 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 1263 ГК РФ авторами аудиовизуального произведения являются: 1) режиссер-постановщик; 2) автор сценария; 3) композитор, являющийся автором музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для этого аудиовизуального произведения. В ГК РФ раскрывается содержание права авторства и права автора на имя. Право на имя и право на авторство отнесены к личным неимущественным правам в соответствии со ст. 1228 ГК РФ. Право авторства – это право признаваться автором произведения. Право авторства не совпадает с правом на имя; право авторства неотделимо от личности автора, действует в течение всей жизни автора и прекращается его смертью. Право автора на имя – право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, то есть анонимно. Эти права неотчуждаемы и непередаваемы, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на произведение и при предоставлении другому лицу права использования произведения. Отказ от этих прав ничтожен. Так, можно увидеть, что автор произведения вправе использовать собственное имя, псевдоним или не указывать имя вообще. В отношении публикации произведения анонимно или под псевдонимом действуют особые правила. При опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его личности) издатель (п. 1 ст. 1287), имя или наименование которого указано на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве. Автору принадлежат права на неприкосновенность произведения, что выражается в запрете на внесение в произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями без согласия автора. Право на неприкосновенность произведения касается таких изменений произведения, которые не связаны с созданием нового произведения на основе имеющегося. Соответствующие изменения допускаются с согласия автора, которое должно быть определенно выражено. При отсутствии доказательств того, что согласие было определенно выражено, оно не считается полученным. Извращение, искажение или иное изменение произведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию автора, равно как и посягательство на такие действия, дают автору право требовать защиты его чести, достоинства или деловой репутации. В этих случаях по требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства автора и после его смерти. Автору принадлежит право на обнародование своего произведения, то есть право осуществить действие или дать согласие на осуществление действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров произведения, представляющих собой копию произведения в любой материальной форме, в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения. Автор, передавший другому лицу по договору произведение для использования, считается согласившимся на обнародование этого произведения. Произведение, не обнародованное при жизни автора, может быть обнародовано после его смерти лицом, обладающим исключительным правом на произведение, если обнародование не противоречит воле автора произведения, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и тому подобном). Автор имеет право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения (право на отзыв) при условии возмещения лицу, которому отчуждено исключительное право на произведение или предоставлено право использования произведения, причиненных таким решением убытков. Если произведение уже обнародовано, автор также обязан публично оповестить о его отзыве. При этом автор вправе изъять из обращения ранее выпущенные экземпляры произведения, возместив причиненные этим убытки. Следует обратить внимание, что право на отзыв не применяется к программам для ЭВМ, к служебным произведениям и к произведениям, вошедшим в сложный объект. Законодатель использует понятие “знак охраны авторского права”. Согласно ст. 1271 ГК РФ правообладатель для оповещения о принадлежащем ему исключительном праве на произведение вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из следующих элементов: • латинской буквы “C” в окружности; • имени или наименования правообладателя; • года первого опубликования произведения. Таким образом, указание такого знака не обязанность, а право правообладателя, а при использовании знака охраны необходимо указание всех трех составляющих знака охраны авторского права. В каких случаях распространение оригинала или экземпляров опубликованного произведения можно производить без выплаты вознаграждения правообладателю и без его согласия? В том случае, если оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, за исключением случая, предусмотренного ст. 1293 ГК РФ. Следует обратить внимание, что данное правило применяется только к оригиналу или экземплярам произведения, правомерно введенным в гражданский оборот на территории Российской Федерации. Статья 1293 ГК РФ устанавливает право следования. В случае отчуждения автором оригинала произведения изобразительного искусства при каждой публичной перепродаже соответствующего оригинала, в которой в качестве продавца, покупателя или посредника участвует галерея изобразительного искусства, художественный салон, магазин или иная подобная организация, автор имеет право на получение от продавца вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи (право следования). Размер процентных отчислений, а также условия и порядок их выплаты определяются Постановлением Правительства РФ от 19.04.2008 N 285 "Об утверждении Правил выплаты автору вознаграждения при публичной перепродаже оригиналов произведений изобразительного искусства, авторских рукописей (автографов) литературных и музыкальных произведений". В отличие от исключительного права право следования неотчуждаемо, хотя переходит к наследникам автора на срок действия исключительного права на произведение. Правом следования пользуются также авторы литературных и музыкальных произведений в отношении перепродажи авторских рукописей (автографов) их произведений (п. 10.5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). ГК РФ допускает: • без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение гражданином исключительно в личных целях правомерно обнародованного произведения, за исключением воспроизведения произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений; воспроизведения баз данных или их существенных частей; воспроизведения программ для ЭВМ; репродуцирования книг (полностью) и нотных текстов; видеозаписи аудиовизуального произведения при его публичном исполнении в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи; воспроизведения аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях; • свободное использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях; • свободное использование произведения путем репродуцирования; • свободное использование произведения, постоянно находящегося в месте, открытом для свободного посещения; • свободное публичное исполнение музыкального произведения (ст. 1277 ГК РФ); • свободное воспроизведение произведения для целей правоприменения (ст. 1278 ГК РФ); • свободную запись произведения организацией эфирного вещания в целях краткосрочного пользования (ст. 1279 ГК РФ); • свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных. Декомпилирование программ для ЭВМ (ст. 1280 ГК РФ). Как известно, ничего вечного не бывает. Вот и исключительное право на произведение имеет свои временные пределы. Срок действия исключительного права на произведение установлен в ст. 1281 ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 1281 ГК РФ исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. Исключительное право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни автора, пережившего других соавторов, и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти. Для произведений, которые обнародованы анонимно или под псевдонимом, срок действия исключительного права истекает через семьдесят лет, считая с 1 января года, следующего за годом его правомерного обнародования. Если в течение указанного срока автор произведения, обнародованного анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений, исключительное право будет действовать в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. Исключительное право на произведение, обнародованное после смерти автора, действует в течение семидесяти лет после обнародования произведения, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования, при условии, что произведение было обнародовано в течение семидесяти лет после смерти автора (п. 3 ст. 1281 ГК РФ). Действуют специальные правила для авторов произведений, которые были репрессированы и посмертно реабилитированы, а также для авторов, которые работали во время Великой Отечественной войны или участвовали в ней. Что происходит с произведениями, по которым истекли сроки действия исключительных прав? Они переходят в общественное достояние. Такая процедура регламентирована в ст. 1282 ГК РФ. По истечении срока действия исключительного права произведение науки, литературы или искусства, как обнародованное, так и необнародованное, переходит в общественное достояние (п. 1 ст. 1282 ГК РФ). Произведение, перешедшее в общественное достояние, может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения. При этом охраняются авторство, имя автора и неприкосновенность произведения (п. 2 ст. 1282 ГК РФ). Перешедшее в общественное достояние необнародованное произведение может быть обнародовано любым лицом, если только обнародование произведения не противоречит воле автора, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и тому подобном) (п. 3 ст. 1282 ГК РФ). По правилам ст. 1283 ГК РФ исключительное право на произведение переходит по наследству. 2.2. Договор об отчуждении исключительного права на произведение. Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения. Договор авторского заказа В ранее действовавшем Законе РФ от 09.07.1993 № 5351-1 “Об авторском и смежных правах” было предусмотрено заключение авторских договоров. Но с 1 января 2008 г. авторский договор не может заключаться, т.к. ст. 1285 ГК РФ был введен новый вид договора – договор об отчуждении исключительного права на произведение. Следовательно, с 1 января 2008 г. сторонам следует заключать договор об отчуждении исключительного права на произведение по правилам ст. 1285 ГК РФ. А правила довольно просты. По договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права. Каких-либо иных дополнительных требований к данному виду договора закон не предъявляет. Следовательно, как для любого другого договора в договоре об отчуждении исключительного права следует согласовать его предмет. После заключения договора происходит смена правообладателя исключительного права на произведение. Напомним, что договор об отчуждении исключительного права на произведение не подлежит государственной регистрации, так как для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей (п. 2 ст. 1232, п. 4 ст. 1259 ГК РФ). Заключение лицензионного договора о предоставлении права использования произведения осуществляется по правилам ст. 1286 ГК РФ. По лицензионному договору одна сторона – автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. Лицензионный договор заключается в письменной форме. Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме. Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре такой программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования такой программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора. Лицо, приобретшее экземпляр программы для ЭВМ или базы данных не для самостоятельного пользования, а для перепродажи его третьему лицу, не является субъектом отношений, определенных указанным выше правилом. Такой лицензионный договор предполагает предоставление пользователю программы для ЭВМ или базы данных права на свободное воспроизведение программ для ЭВМ, а также на совершение иных обусловленных договором действий, связанных с эксплуатацией программы или базы, и действует до продажи или иного отчуждения экземпляра программы или базы. На этот договор в отличие от иных лицензионных договоров не распространяются правила о форме договора, о территории, на которой допускается использование программы ЭВМ, о сроке, на который заключается лицензионный договор (п. 38.2. Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). В отношении программ для ЭВМ и баз данных установлено, что в соответствии с п. 5 ст. 1262 ГК РФ государственной регистрации подлежат: • договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных; • переход исключительного права на такую программу или базу данных к другим лицам без договора. Другие договоры, в том числе лицензионные договоры о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных, государственной регистрации не подлежат. В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения. В таком договоре может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме. Правительство Российской Федерации вправе устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений. После заключения договора правообладателем исключительного права продолжает оставаться лицензиар. В ст. 1287 ГК РФ установлены некоторые особенности заключения лицензионного договора с издателем, то есть с лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издать произведение. Ответственность автора по договору об отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионному договору ограничена суммой реального ущерба, причиненного другой стороне, если договором не предусмотрен меньший размер ответственности автора (п. 1 ст. 1290 ГК РФ). В ГК РФ также выделяется, наряду с договором об отчуждении исключительного права на произведение и лицензионным договором, договор авторского заказа. Согласно ст. 1288 ГК РФ по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме. Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование. Таким образом, договор авторского заказа имеет место тогда, когда автор создает произведения по заказу другой стороны. Во избежание споров между автором и заказчиком в договоре следует указать жанр произведения, его наименование, тему, содержание и объем, т.е. указать, какое произведение должен создать автор в результате исполнения такого договора. В договоре необходимо установить срок, по истечении которого автор должен будет предоставить заказчику результат – готовое произведение. Несоблюдение условия о сроке влечет признание договора незаключенным (п. 1 ст. 1289 ГК РФ). Авторский договор заказа может быть заключен только физическим лицом – автором. Такой договор может быть как возмездным, так и безвозмездным. Автор не всегда будет оставаться правообладателем исключительного права. Стороны могут предусмотреть в договоре, что к заказчику переходит исключительное право на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах (п. 2 ст. 1288 ГК РФ). Если стороны предусмотрели переход к заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору соответственно применяются правила ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное. Если договор авторского заказа заключен с условием о предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору соответственно применяются положения, предусмотренные ст. 1286 и 1287 ГК РФ, т.е. либо положения о лицензионном договоре о предоставлении права использования произведения, либо издательского лицензионного договора. Меры ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора авторского заказа предусмотрены в п. 2 ст. 1290 ГК РФ. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику. 2.3. Служебное произведение В настоящее время отношения между работодателем и работником по поводу создания работником того или иного произведения науки, литературы или искусства не редкость. Поэтому мы остановимся на некоторых особенностях служебного произведения. Нормы, регламентирующие служебное задание, содержатся в ст. 1295 ГК РФ. В отличие от статьи 14 Закона об авторском праве, действовавшего до 01.01.2008, относившей к служебным произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, в статье 1295 ГК РФ под служебным произведением понимается произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (п. 39.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Для определения того, является ли созданное работником после 31.12.2007 по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос о том, входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника. Если такое задание работодателя в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное - исключительное право на него принадлежит работнику, его использование работодателем возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения. В качестве примера того, какими признаками должно обладать служебное произведение, приведем Постановление ФАС Московского округа от 19.07.2007, 20.07.2007 № КГ-А40/6753-07 по делу № А40-66672/06-110-512, в котором лицо, создавшее руководство по эксплуатации тонометров, спорило с юридическим лицом о нарушении последним авторских прав истца. Истец указывал на то, что ответчики нарушили его исключительные права на распространение руководства по эксплуатации (паспорт) для измерения артериального давления, воспроизведя в паспорте (руководстве) тонометров ВК2002А-3001, ВК2002-3001, ВК2002А, ВК2005 части указанного руководства по эксплуатации (паспорт) приборов для измерения артериального давления механических моделей LD-70 и LD-71 (далее руководство по эксплуатации), которое было создано в порядке выполнения служебных обязанностей автором, состоящим в трудовых отношениях с истцом, как служебное произведение. Истец полагал, что руководство по эксплуатации тонометров является иллюстрированным техническим литературным произведением, в связи с чем, по мнению истца, имеется факт нарушения его авторских прав. Суд пришел к выводу, что руководство по эксплуатации тонометров не будет охраняться законодательством об авторских правах. Суд указал, что произведение – это результат творческой деятельности автора, выраженный в объективной форме. Для признания произведения объектом авторского права оно должно отвечать следующим требованиям: содержать признак новизны и признак оригинальности. При этом признак новизны означает, что данное произведение, как результат творческой деятельности, является неожиданным и ранее никем не достигался, новизна должна присутствовать как для автора, так и для остальных лиц. Признак оригинальности означает, что произведение является уникальным, не повторяющимся при параллельном творчестве и существенно отличает данное произведение от других. Изучив нормы права, суд пришел к выводу, что руководство по эксплуатации (паспорт) приборов для измерения артериального давления не обладает ни признаком новизны, ни признаком оригинальности. Данное руководство представляет собой инструкцию по использованию тонометра и измерению артериального давления, т.е. указывает на действия, которые следует производить при использовании тонометра и измерении давления. Содержащиеся в руководстве сведения не являются оригинальными, то есть могли быть повторно созданы другими лицами, работающими независимо от первого автора. Более того, руководство не отличается и признаком новизны, поскольку содержащийся в нем текст и рисунки нельзя признать новыми, неизвестными, так как подобные инструкции сопровождают все аналогичные тонометры по измерению артериального давления. Таким образом, спор был проигран истцом, т.к. он заблуждался относительно того, является ли созданный им материал объектом авторского права или нет. Выделяют некоторые особенности создания служебного произведения. Во-первых, автор и заказчик должны состоять в трудовых отношениях, что может быть подтверждено наличием заключенного с автором в соответствии с Трудовым кодексом РФ (далее – ТК РФ) трудового договора. Во-вторых, произведение должно быть создано в пределах трудовых обязанностей работника (автора). В-третьих, автором такого произведения признается сам работник, и ему принадлежат авторские права. В-четвертых, по общему правилу исключительные права на служебное произведение принадлежат работодателю. Однако трудовым или иным договором между работодателем и автором может быть предусмотрено иное. В данном аспекте следует учитывать, что работнику в некоторых случаях тоже может перейти исключительное право. Так, если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение будет принадлежать автору. В отношении служебных произведений, созданных до 01.01.2008, по которым работодатель не совершил до этой даты ни одно из названных действий, трехлетний срок начинает течь с 01.01.2008 (п. 39.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). В-пятых, работник (автор) в определенных случаях имеет право на вознаграждение. Более того, на работодателя возлагается также обязанность выплачивать вознаграждение работнику и в случаях, когда исключительное право было им передано третьим лицам (абзац 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ). Так, если работодатель в течение указанных трех лет начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом. При этом необходимо иметь в виду: условия, относящиеся к такому вознаграждению, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в иных дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем. Во всех случаях вознаграждение выплачивается работодателем, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на произведение перешло к новому правообладателю (п. 39.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Если же по правилам п. 2 ст. 1295 ГК РФ исключительное право на служебное произведение перешло работнику (автору), то работодатель вправе использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать такое произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. При этом право автора использовать служебное произведение способом, не обусловленным целью служебного задания, а также хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя, не ограничивается. Работодатель может при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания. 2.4. Ответственность за нарушение исключительного права на произведение Гражданско-правовая ответственность. В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных ГК РФ (ст. 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с п. 3 ст. 1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: • в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; • в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения. Несмотря на то что размер подлежащей взысканию компенсации определяется по усмотрению суда, в исковом заявлении должна быть указана цена иска в твердой сумме. Исходя из размера заявленного требования определяется подлежащая уплате государственная пошлина. Если истцом не указана цена иска (размер требуемой компенсации), суд выносит определение об оставлении соответствующего искового заявления без движения (статья 136 ГПК РФ, статья 128 АПК РФ). Рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения (п. 43.3. Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Если правообладателем заявлено требование о выплате компенсации в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения, то при определении размера компенсации за основу следует принимать вознаграждение, обусловленное лицензионным договором, предусматривающим простую (неисключительную) лицензию, на момент совершения нарушения (п. 43.4. Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Право выбора того или иного способа этой компенсации принадлежит истцу. Административная ответственность. Статья 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) предусматривает ответственность за нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав. Так, ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством РФ об авторском праве и смежных правах либо если на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа: • на граждан – в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; • на должностных лиц – от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; • на юридических лиц – от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения. Незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству влечет наложение административного штрафа: • на граждан – в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; • на должностных лиц – от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; • на юридических лиц – от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей. Уголовная ответственность. За нарушение авторских и смежных прав предусмотрена также уголовная ответственность (ст. 146 Уголовного кодекса РФ, далее – УК РФ). Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до двух лет. Деяния, предусмотренные частью второй ст. 146 УК РФ, если они совершены: • группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; • в особо крупном размере; • лицом с использованием своего служебного положения, – наказываются лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового. Примечание. Деяния, предусмотренные ст. 146 УК РФ, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает пятьдесят тысяч рублей, а совершенными в особо крупном размере – если превышают двести пятьдесят тысяч рублей. Согласно п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.12.2007 № 122 сам по себе отказ в привлечении лица к уголовной ответственности за нарушение авторских прав не означает невозможности применения к нему мер гражданско-правовой ответственности. Правообладатель обратился в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю о взыскании компенсации за нарушение исключительного права на программы для ЭВМ. В обоснование заявленных требований истец указал следующее. Сотрудниками управления внутренних дел проведена контрольная закупка в компьютерном салоне, принадлежащем ответчику. Проверкой установлено, что на компьютерах, реализуемых ответчиком, установлены контрафактные копии программ для ЭВМ, права на которые принадлежат истцу. Ответчик против удовлетворения иска возражал ссылаясь на прекращение уголовного дела, возбужденного в связи с выявленным нарушением авторских прав. Суд отклонил довод ответчика, указав, что за нарушение авторских прав может быть применена как уголовная или административная, так и гражданско-правовая ответственность. Непривлечение ответчика к уголовной или административной ответственности само по себе не означает невозможности применения к нему мер гражданско-правовой ответственности. Постановление о прекращении уголовного дела само по себе не свидетельствует об отсутствии нарушения лицом авторских прав, поскольку состав гражданско-правового правонарушения отличается от состава преступления, предусмотренного ст. 146 УК Российской Федерации. В связи с тем, что факт распространения ответчиком контрафактной продукции установлен, суд удовлетворил заявленное требование. Таким образом, за нарушение авторских прав может быть применена как уголовная или административная, так и гражданско-правовая ответственность. Не стоит забывать и о мерах судебной защиты нарушенных авторских прав (ст. 1302 ГК РФ). При обращении истца (заявителя) в суд можно подать заявление об обеспечительных мерах. Под обеспечительными мерами (ст. 90 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ)) необходимо понимать срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя. Обеспечительные меры принимаются судом в порядке, установленном АПК РФ и Гражданским процессуальным кодексом РФ (далее – ГПК РФ) в зависимости от подведомственности спора. Поскольку такие меры являются срочными, то и срок их рассмотрения судом и вынесения судебного акта составляет не позднее следующего дня после дня поступления заявления в суд без извещения сторон. Требования к оформлению заявления о принятии обеспечительных мер, подаваемого в арбитражный суд, порядку его подачи и рассмотрения определены в ст. 90–100 АПК РФ. Так, по правилам ст. 92 АПК РФ заявление об обеспечении иска может быть подано в арбитражный суд одновременно с исковым заявлением или в процессе производства по делу до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу. Ходатайство об обеспечении иска может быть изложено в исковом заявлении. Требования к порядку подачи заявления о принятии обеспечительных мер, подаваемого в суды общей юрисдикции, и его рассмотрения определены в ст. 139–146 ГПК РФ. В качестве обеспечительных мер в отношении авторских прав суд может запретить ответчику или лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем авторских прав, совершать определенные действия (изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу в прокат, импорт либо иное предусмотренное ГК РФ использование, а также транспортировку, хранение или владение) в целях введения в гражданский оборот экземпляров произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными (п. 1 ст. 1302 ГК РФ). Суд может наложить арест на все экземпляры произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, используемые или предназначенные для их изготовления или воспроизведения. При наличии достаточных данных о нарушении авторских прав органы дознания или следствия обязаны принять меры для розыска и наложения ареста на экземпляры произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, используемые или предназначенные для изготовления или воспроизведения указанных экземпляров произведения, включая в необходимых случаях меры по их изъятию и передаче на ответственное хранение (п. 2 ст. 1302 ГК РФ). Источник: |